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公司章程的法律風險
來源: | 作者:pmo5cc56c | 發布時間: 2017-03-03 | 371 次瀏覽 | 分享到:

        關羽、劉備、孫尚香三人共同出資成立三國公司,其中關羽出資比例500萬,占注冊資本50%、劉備出資400萬,占注冊資本的40%、孫尚香100萬,占注冊資 本的10%。三名股東關羽和劉備是兄弟關系,劉備和孫尚香是夫妻關系,三國公司成立委托當地一家企業注冊公司辦理工商登記程序,使用的全都是登記機關提供的示范文本。公司成立后,董事會由四名董事組成,除關羽劉備孫尚香均擔任公司董事外,關羽的妻子丁被選舉成為公司董事。公司經營半年后開始盈利,但是公司一些重大的經營活動 始終無法作出決定,由于關羽和劉備、孫尚香持有的股份均為50%,而且股東和董事重合,一旦董事會出現僵局,股東會也無形成決議。這種狀況一直持續約兩年,關羽申請 強制解散公司,經清算公司虧損將近400萬。

        政府機關為了提高行政效率,會制定并公布一些標準的示范文本供市民使用。對于不具備專業知識的投資人而言,使用國家制定的公司章程示范格式可以避免出現自己擬定的條款不符合法律規定的情形。案例中關羽劉備孫尚香設立公司是通過企業注冊公司完成的,而且使用了工商管理機關提供的標準公司章程格式。 但是,該注冊公司在為企業注冊的過程中忽視了股東持股比例相當的事實,沒有對格式章程個性化,未能事先在章程條款中預防公司運營中可能出現的風險和糾紛。公司開始經營后立即暴露出問題,董事會出現僵局無法作出決議,而股東會不能正常召開化解董事會僵局,最后公司無法運營只能申請強制清算。
     
        我國2005年修改的公司法一個突出的特點是尊重企業的經營自主權,刪掉了很多強行性規定條款,公司開展經營活動中的很多重大事項,如公司經營范圍、法定代表人的任命、股東權利的限制、股東會決議的合法性、股東出資份額的確定、股東會會議召開和表決程序、董事會的產生、職權及議事規則、監事會的 議事規則、股權轉讓程序、董事、監事、高級管理人員的義務和責任等都可以在公司章程中作出約定,即使章程的規定和法律規定相沖突也承認章程的優先效力。這就為公司章程制定的個性化提供了法律依據。具體條款可以參見《公司法》第11、12、13、16、20、22、28、31、40、42、43、44、 45、46、47、49、51、54、56、71、76、84、94、101、105、106、113、120、124、148、149、150、 153、166、170、181條。
     
        股東未根據公司具體情況制定具有個性特征的公司章程,可能產生如下一項或多項法律風險:
    1     公司注冊機關根據公司提交的章程在公司營業執照上核定經營范圍,如果隨意制定公司章程,就有可能出現公司實際經營業務與營業執照規定的經營范圍不一致的情況;
    2     公司法規定公司可以在章程中規定由總經理或董事長擔任公司法定代表人,如果章程約定不明確且總經理和董事長由不同股東擔任的情況下,就會出現內部爭權和對外代表權的混亂;
    3     公司對外投資和對外擔保是對公司影響重大的現金流活動,上述活動的決定權限必須在公司章程中作出明確規定,否則任意進行對外投資或擔保將不利于公司的穩定發展;
    4     股東權力不需要有明確的界限,如果公司章程沒有預防性約定,股東很容易濫用權力損害公司、其他股東或者債權人利益,甚至導致股東人格和公司人格的混同;
    5     公司法規定股東協議如果內容或者通過程序違法公司章程規定,股東有權請求法院予以撤銷。因此,如果公司章程沒有明確約定股東會職權范圍及表決程序,公司或者小股東的利益有可能因為股東會的決議受到侵害。
    6     法律規定股東不履行出資義務需對其他股東或發起人承擔違約責任,但是違約責任的承擔應以股東或發起人在公司章程中規定的股東出資義務及違反責任為基礎,否則違約責任請求權將成空中樓閣;
    7     公司法對董事會和監事會的構成、選任、任期、職責、議事方式和表決程序僅僅做了簡單的示范性規定,如果公司章程未對上述事項予以細化,則公司組織結構的設置、權限和運作將很難滿足公司的具體經營管理需要,對可能出現公司僵局不能事先予以防范;
    8     股權轉讓的特別約定應明確在公司章程條款當中,否則公司持續一段時期后發生股權轉讓沒有明確的規則遵循,容易導致爭議,甚至無法完成股權轉讓程序;
    9     公司具有資合和人合的特征,尤其在有限責任公司中,股東之間的信任關系是公司存續的基礎,但是,若某位股東死亡,其繼承人根據繼承法應當有權繼承其股東資格,這樣勢必影響股東之間的信任基礎,如果公司章程不對對股東資格的繼承作出明確約定,留下日后爭議的隱患;
    10   股東例會通常一年舉行一次,因此公司主要經營事項須臨時股東大會作出決議,但是公司法并沒有詳細規定臨時股東大會的召集召開程序,如果公司章程不進行細化規定,很可能導致臨時股東會不能召開或不能順利討論提交事項的情況,影響公司的經營發展;
    11   董事選舉累計投票制度在防止一股獨大,保護中小股東利益、保證中小股東的代表進入董事會方面被證明是行之有效的制度,因此,公司章程應對累積投票制度的運行細則具體規定,以便在實務當中有效運作,達到制度建立的初衷;
    12   公司章程可以對高級管理人員的職責作出具體約定,公司可以根據章程規定要求高級管理人員承擔責任;
    13   由于市場風險的存在,公司隨時都有可能面臨清算注銷的風險,但是法律僅規定幾種可以解散公司的情形,其余事項作為兜底條款交由公司章程完成,因此,如果章程不詳細規定可預見的解散事由,在無股東會特別決議的情況下公司將無法解散,持續經營只能擴大公司損失。


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